《公司法》完善之我见

赵华栋，13834136500，btbuzhd@163.com,山西民权律师事务所律师


[概要] 本文从公司设立条件、公司上市融资、公司法人治理结构、股东权益保护、债权人权益保护这五个方面对《公司法》的完善修改作了初步的探讨。
[关键词] 公司 制度 责任 权利 公司法
[正文] 当前，随着我国经济体制的深化，各类公司在济济中所发挥的作用越来越大，然而，现行《公司法》与现实情况有许多相悖的地方，已经阻碍了公司的进一步发展，因而，有必要对《公司法》进行补充完善。
一。公司设立条件
1．承认一人公司
现行《公司法》规定，除国有独资外，设立有限责任公司，法定股东数应在2－50人之间，发起设立股份有限公司发起人不低于5人。这已成为影响很多个人或个人财产未作界定的家庭投资办公司的积极性，也限制了既有公司设立全资子公司，不符合培育市场主体、引导刺激民间投资的原则。从我国公司实践来看，实质意义上的一人公司仍大量存在，同时其存在又处于非法状态，或变相状态，这些公司缺乏法律上的安全感，反而不利于对其规范。因此，新《公司法》应当建立一人公司制度，明确一人公司的法律地位。为此，现行《公司法》中设立有限责任公司最低人数的限制及国有独资公司的条款应作相应修改，并为保护公司相对人利益的需要，新《公司法》应对一人公司的资本、治理结构、会计制度等作相应规定。
2．调整法定注册资本制度
现行《公司法》采取的是法定注册资本制度，并明确规定了注册资本最低限额，其中以生产经营为主的公司，法定资本最低限额50万，以商品批发及商业零售为主的30万元，从事科技开发、咨询、服务性的公司则应不低于10万；股份有限公司最低限额1000万元。因民间资本较为分散，资金门坎过高，限制了民间资本的进入。现行《公司法》要求注册资本与实缴资本必须一致也形成了过高的门坎。要求公司在成立之初就需一次缴清巨额出资，导致筹资困难和资金闲置，造成资源浪费。同时，在此制度方面，对中国公司和外资公司要求上内外有别，三资企业实行“授权资本制”，中资公司则实行“法定资本制”，不符合国民待遇原则、不利于中资公司的发展、不符合WTO规则的要求。应降低公司注册资本最低限额或废除法定最低注册资本制度、采授权资本制（即公司的注册资本额虽在有关部门登记且记载于公司章程，但出资是否缴足与公司设立无关）或折衷授权资本制（即注册资本为在公司登记机关登记的数额，但允许分期出资到位）。
３．取消转投资限制
现行《公司法》第12条规定，公司对外“累计投资额不得超过本公司净资产的50％”。转投资是公司的财产支配和自主经营行为，本应服从公司经营战略和盈利追求的需要，但基于严格法定资本制的要求，为了维护资本的稳定和不变，现行公司法对公司对外转投资的比例亦予以限制。这一限制不仅违背了公司经营的客观需要，而且与中国股份制改革和国企公司化的实际情况完全脱节。几乎多数国有企业在改制为股份公司时，都不能不突破这一比例的限制。应取消公司对外投资比例的限制性条款，改由公司自主确定其对外投资的数额和比例。
４．放宽出资形式限制
现行《公司法》规定的出资方式有货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权五种，只允许这几种有限的的出资形式，将股权、债权、劳务、信用等具有经营功能和财产价值的权利排除在外，一方面不利于鼓励投资、促进财富利用的最大化，另一方面也与国际上发达国家关于公司出资形式允许宽泛灵活的趋势相悖。应允许

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股权、债权、信用、劳务等出资。现行《公司法》限制工业产权、非专利技术作价出资的金额在公司注册资本中的最高比例，要求不超过有限责任公司和股份有限公司注册资本的百分之二十，也应予以修改。无形资产作价入股的问题也应得到充分考虑。
５．改革经营范围制度
现行《公司法》第11条要求，“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司应在登记的经营范围内从事经营活动”，严重削弱了公司权利能力与行为能力。1993年之后最高人民法院开始解放思想，对经营范围采取较为宽松的解释方法，取得了成全合同当事人、尽量使合同有效、加快商事流转的社会效果。最高人民法院1999年12月《关于适用合同法若干问题的解释(一)》第10条规定，“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”。 放松对经营范围的法律管制乃大势所趋。
６．简化设立程序
现行《公司法》对股份公司设立一律采取审批制(第77条)；对有限公司设立原则上采取登记制，例外采取审批制(第27条)。为保护投资自由，各类公司(包括有限公司、股份公司乃至上市公司、外商投资公司)设立应以准则设立为原则，许可设立为例外。进一步取消不合理的登记前置审批程序，扩大登记制适用范围。
７．明确控股公司与集团公司法律地位
现行《公司法》没有关于集团公司的规定，投资公司、控股公司也仅在第12条出现过这两个词，没有任何相关规定。公司的发展实践表明，集团公司作为一种与市场经济相适应的新兴产业组织，在提高国际竞争力、带动国民经济结构调整上正在发挥日益巨大的作用。建立在资本纽带基础上的，包括各级国有资产管理公司、各种工业投资公司和信托投资公司、资产经营公司和投资银行以及深沪股市由于市场和企业结构调整形成的控股公司在内的各种控股公司不断出现，控股公司作为一种新兴的企业形态，不仅在微观上通过资本运作可以给投资人带来巨大收益，而且在宏观上也将通过资本市场担当产业结构调整的生力军。因此，修改后的《公司法》有必要对集团公司和控股公司的法律地位作出明确规定。
８．明确出资人或发起人责任
现行《公司法》第97条规定了股份公司发起人的三种民事责任，而未规定有限公司发起人的责任。新的《公司法》应对公司设立不成时的设立债务和费用负担、出资返还责任，以及公司成立后有过错的发起人对公司所负的民事赔偿责任作出更具体的规定。同时，现行《公司法》第208条、209条规定：公司的发起人、股东虚假出资、抽逃出资的，应承担行政责任与刑事责任，但这两条均未涉及民事责任的承担。考虑到上述两种行为极易损害公司及其债权人的利益，故有必要规定在此种情况下行为人应承担的民事责任。另外，现行司法解释中关于验资机构对债权人和投资者的民事责任的规定也应纳入新《公司法》。
９．确立公司设立纠纷诉讼制度
公司设立过程中，经常发生因发起人出资不实引起的纠纷，公司设立失败引起的纠纷，公司成立后因不符
合设立条件被否定法人人格引起的纠纷等，现行《公司法》对此规定不够明确，新《公司法》应确立公司设立纠
纷诉讼制度。
１０．明确公司设立中的责任
现行立法上对于筹建中的团体的权利能力没有规定，建议增加规定公司设立过程中以公司名义进行的活动由成立后的公司承继等。
１１．重视章程的作用
合理规范公司章程内容强制性和任意性的规定，发挥当事人的主动性和创造性，明确公司章程、细则对董事等权限的限制与对外公示的效力问题，明确发起人、设立人之间的协议与公司章程的规范效力问题。
二、公司上市融资
1. 股票发行

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现行《证券法》对股票公开发行采取的是核准制，而现行《公司法》的许多条款体现了股票公开发行审批制的色彩，例如第84条（发起人公开募集股份）、第86条（国务院证券管理部门行使股票公开发行审批权）、第131条（股票溢价发行审批）、第139条（公开发行新股审批）、第221条（证券监管部门违法审批的法律责任）等，应根据《证券法》规定的股票发行核准制作相应修改。
2. 适度降低企业上市门坎
修改连续三年盈利的限制条款，使大批成长型企业获得上市机会。
3. 赢利计算
国家体育总局


国家体委直属单位基本建设财务管理试行办法


　　　　　　　　　　　　　　　　　　体育统计工作管理办法


　　　　　　　　　　　　　　　　　　（91）体计计字433号

　　　　　　　　　　　　　　　　（1991年12月6日国家体委发布）


第一章 总 则


　　第一条 为了保障体育资料的全面性、及时性、准确性，发挥体育统计在了解情况，指导工作，预测未来中的重要作用，以适应体育宏观管理和科学决策的需要，更好地为体育事业服务，依据《中华人民共和国统计法》及《实施细则》，结合体育系统的实际，特制定本办法。
　　第二条 本办法适用于体育系统的各级体委机关、各直属企业、事业组织和外系统设有体育机构的机关、企业、事业组织、社会团体、私营企业、个体工商户、承包经营户、个人合伙、联营组织，以及外资、中外合资、中外合作经营的企业、事业组织和港、澳、台同胞、华侨独资、合资或者合作经营的企、事业组织。
　　第三条 体育统计工作的任务包括：对体育现状、发展情况及人、财、物进行全面、抽样、重点或典型调查，开展统计分析，并提供各种统计资料，实行统计监督。
　　第四条 体育统计内容包括：投入--指人、财、物；活动-一指群众体育（含学校体育、职工体育、农村体育、少数民族体育、残疾人体育、老年人体育）、竞技体育（含一、二、三线队伍训练、竞赛等）、体育科研、体育教育、体育宣传、体育对外交流、体育场地建设、体育经济活动、体育服装和器材的生产、使用等；产出--指人民体质（形态、机能、素质等）、体育人才、体育运动成绩、体育科研成果、体育经济效益等。
　　第五条 各级体育统计部门应根据事业发展为需要，有计划在配备计算机，实现体育统计资料的计算、整理、分析、传递、储存和查阅的自动化。
　　第六条 各级体委机关要加强对体育统计工作的领导，切实抓好体育统计部门的思想、组织、业务建设，保障统计部门和统计人员依法行使职权。


第二章 体育统计人员的职责和权利


　　第七条 各级体育统计主管部门和统计人员的职责是：
　　（一）根据上级要求和体育事业发展的需要，建立和健全体育事业统计制度；提出体育统计工作的计划；检查下属各级体委机关的统计工作；进行业务培训和指导。
　　（二）组织、协调所辖区域的统计工作，制定和审定统计调查方案、统计指标。根据需要定期或不定期地组织本系统统计的全面、抽样、重点、典型调查及业务工作研讨会等。
　　（三）搜集、整理、汇编、提供各种体育统计年度和历史资料。
　　（四）负责管理各项体育事业统计资料，提供对内、对外有关统计资料。
　　（五）认真执行统计法规，完成统计工作任务。
　　（六）严格管理各项统计资料，保守国家和有关单位的机密。
　　（七）向各级领导机关和有关部门提供统计服务。
　　第八条 体育统计部门和统计人员的权力是：
　　（一）依法进行调查，任何单位和个人有义务如实提供各种体育统计资料，不得虚报、瞒报、拒报和伪造、篡改。
　　（二）检举揭发统计调查工作中违反国家法律和破坏国家计划的行为。
　　（三）监督检查下属各级体育统计主管部门执行统计法律、法规和统计制度的情况。
　　（四）有权向上级领导机关和有关部门提出统计报告，任何单位、个人不得阻挠和扣压统计报告。
　　（五）有权提出参加专业培训和进修，以更新专业知识。
　　（六）具备国家规定条件的，有权申请统计员、助理统计师和高级统计师的职称。

第三章　体育统计机构和统计人员


　　第九条 国家体委计划司设计划统计处；各省、自治区、直辖市和计划单列市体委在计划财务处内设专职和固定兼职统计人员；各地区、州（盟）、其它省辖市和各县（市、区、旗）体育主管部门在计财科、股或办公室设固定兼职统计人员。
　　第十条 国家体委的统计业务受国家统计局指导；省级以下（含省级）体委统计业务受同级人民政府统计机构和上级业务主管部门的指导。
　　第十一条 体育统计工作实行统一领导，分级管理负责制；国家体委计划统计处负责领导和协调全国体育统计工作；地方各级体委统计业务主管部门负责本地区的体育统计工作。
　　第十二条 统计人员应由责任心强、熟悉体育业务、统计知识、法律知识的人担任。
　　第十三条 各级体育部门要保持统计人员的相对稳定，若需调动，应当在接替人员熟悉业务和办清交接手续后，方可离开。

第四章　体育统计调查


　　第十四条 全国性体育统计调查计划和调查方案，由国家体委计划统计处拟定，报国家统计局审批或备案。调查内容涉及到外系统的，报国家统计局审批；本系统内的，由其业务主管部门审批，报国家统计局备案。
　　地方性体育统计调查计划和调查方案，由各级体委统计业务主管部门拟定，报同级人民政府统计局和上级业务主管部门审批或备案。调查内容涉及到外系统的。报同级人民政府统计局审批，报上级业务主管部门备案；本系统内的，报同级业务主管部门审批，报同级人民政府统计局和上级业务主管部门备案。
　　第十五条 体育统计调查方案包括：调查对象、调查方式、调查范围、填表说明、上报时间、调查内容（含调查目的、意义、指标含义、计算方法、分类目录）、调查表式、统计编码（由国家体委统一制定）。地方各级体委根据工作需要，可以制定补充性指标和调查内容。
　　第十六条 制定和审查调查方案应掌握以下原则：
　　（一）调查方案应具有科学性、时效性和可行性；
　　（二）新的调查方案应与已实施过又统计调查相衔接；
　　（三）抽样、重点、典型调查能满足需要的，不得制发全面统计调查表；
　　（四）一次性调查能满足的，不得搞经常性调查；年报能挽满足的，不得搞季报或月报。
　　第十七条 各级体委统计主管部门对送审的统计调查方案，必须在调查表右上角标明制表机关名称、表号、批准机关或备案机关名称、批准文号。未有上述标志的统计调查表属非法报表，任何单位和个人有权拒绝填报。

第五章　统计分析


　　第十八条 各级体委统计主管部门应在现有基础数据和调查研究的基础上，有针对性地对群众体育(含学校体育、职工体育、农村体育、少数民族体育、残疾人体育、老年人体育等)、竞技体育等情况进行全面或专题性的分析。
　　第十九条 各级体育统计部门在对体育情况的分析中要联系经济情况，重点分析体育社会效益，找出规律，提出有价值的见解。

第六章　体育统计资料的使用和管理

　　第二十条 本办法所指的体育统计资料，是指体育统计工作中搜集、整理的各种数据、信息及与之相联系的各种文字资料。
　　第二十一条 对外公布体育统计资料，必须依照体育部门的有关规定，由本部门主管负责人批准，统计部门复核提供。
　　第二十二条 对于内部掌握和统计资料，体育系统内部需使用时，由统计部门领导批准；外系统需使用时，须持单位的介绍信，由主管部门提供，报上一级领导批准。未经批准，任何单位和个人不得擅自提供和公布体育统计资料。
　　第二十三条 各级体育机构的文件、简报和内部刊物等引用统计数字，需经统计部门复核，有关业务部门使用统计资料时，需加强联系核对。
　　第二十四条 各级体委机关要建立体育统计资料的审核、查阅、订证制度和保密制度。


第七章 奖励与惩罚


　　第二十五条 各级体委机关统计部门和统计人员的工作应定期进行考核、评比，对在体育统计工作中做出显著成绩的集体和个人，应根据《实施细则》第五章第三十条的规定，分别给予通令嘉奖、记功、记大功、晋级、升级，升职、授予荣誉称号，可适当给予物质奖励，并报上级体育统计主管部门备案。
　　第二十六条 违反《统计法》第二十五条规定行为之一的，由统计部门查实后，按照干部管理权限，由主管机关研究决定对有关领导或直接责任者给予行政处分。
　　第二十七条 当事人对违反《统计法》及其《实施细则》所受行政处分不服的，可向作出处分单位的上级机关提出申诉；对违反《统计法》已构成犯罪的人员，由司法机关依法追究刑事责任．
　　第二十八条 本办法由国家体委统计主管部门负责解释。
　　第二十九条 本办法自发布之日起施行。