非诉讼追债与诉讼追债的法律分析
吴恒勇
债务的追索，无论是个人还是企业法人都遇之头痛。然而债务的清收与追索却是普遍客观存在的事实。以是否诉讼为划分依据，债务的清收无非有两种方式，一种是诉讼追债，再一种就是非诉讼追债。下面就这两种方式作法律分析。
一、非诉讼追债的优点有：
如能通过非诉讼的方式清收债务的话，其优点首先是可以避免和债务人发生冲突，再就是避免伤和气。其次是通过非诉讼的方式清收债务不旦可以节约成本，而且时间短、速度快。
二、非诉讼追债的技巧有：
谁都知道非诉讼追债就是不打官司，直接向债务人索债。但这其中有很多技巧，对于债务人为企业的，首先是对人，应考虑直接与当初业务承办人联系，如果业务承办人已调离原岗位的话，可通过其了解现任接手的业务承办人员。如果没有效果的话，再找该业务部门的主管，最后找该企业的负责人。其次是对事，通过和债务人协商可考虑先收回部分债权（针对大额债务的清收），所剩债务双方可协商约定分期、分批清偿，并作书面约定。在有可能的情况下尽量争取让债务人提供担保。最后是在债务目前确实无偿还能力的情况下可考虑债务人到期债权或实物折价来偿债。
三、诉讼追债的优点有：
通过诉讼的方式追索债务，是一种合法化的终结式的追索债务的方式，具有彻底性和强制性。一般情况下针对那些想赖帐的老赖们，通过诉讼，然后申请强制执行，可起到相当明显的效果。
四、诉讼追债的法律技巧有：
（一）及时保全债务人的财产
针对那些有履行债务能力的债务人或者是虽没有履行债务的能力但有相当的资产的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第92条、93条的规定，在诉讼前或诉讼过程中及时申请保全债务人的财产，以防止债务人在判决作出后或判决作出前转移财产，使将来法院作出的判决难以执行。
（二）在诉讼中不要提及债务人已还款项
我们有很多的法律工作者在代理案件时常常是这样叙述案件，债务人欠货款多少元，已还多少元，还欠多少元。如果遇到本身债权就有争议的情况下，这样说的话，你是很难证明债务人已还款项的。因为实践当中债务人还款，仅是债权人出具相关凭证给债务人，债权人不会得到任何债务人还款的证据的。这样的话就更进一步地增加了主债权的不确定性。
（三）在没有借条或欠条的情况下可通过其他证据来证明债权的存在
有很多借款纠纷或货款纠纷，当事人之间并没有形成最终的结帐凭据。最典型的就是，钱借给别人，没有让对方写下借据。遇到这种情况，我们就应当及时收集其他证据来证明债权的存在。比如个人之间的借款，首先考虑当时借钱时有没有第三人在场，如有的话可请该第三人作证；其次是考虑通过和债务人谈话并进行录音的方式取得证据等等。再比如是企业之间的货款纠纷，如双方最终没有形成结帐凭证的话，可考虑收集以下证据：
1、双方订立的供货合同或协议；2、供货凭证，即供方发货单（要有收货人签收）；3、可以收集与债务人相关人员的谈话录音；4、收集债务人领到债权人票据的相关凭据；5、可到税务部门调取债务人已将债权人开出的发票予以抵扣的证明。
（四）可考虑起诉债务人的次债务人（已到期债权），即以行使代位权的方式来清收债务
如果发现债务人确实没有资产可供履行债务，但有到期债权不及时履行的。可根据《中华人民共和国合同法》第 73条的规定，依法提起代位权诉讼，直接起诉债务人的次债务人，要求其代债务人偿还债务。
（五）可通过调查债务人的出资情况，看其是否有出资不到位或抽逃出资。如果有的话，可申请追加债务人的股东为被告
如果我们用尽所有的方法调查发现债务人确实没有履行债务的能力。最后我们考虑债务人如是企业的话，可调查其出资人当初在设立企业时出资有没有到位，或者是债务人在经营过程中有没有抽逃注册资本。其实实践当中有相当一部分中小企业在当初设立时不是出资不到位，就是存在抽逃注册资本的行为。经调查，一旦发现有上述行为的，则根据《中华人民共和国公司法》第20条的规定，就可以依法追加债务人的出资人（股东）为被告，要求其在出资未到位或者抽逃注册资本的数额范围内承担连带清偿责任。
五、非诉讼追债与诉讼追债的法律结合
无论是通过诉讼的方式还是非诉讼的方式追债，其目的都是为了债权的实现。如果我们将诉讼的方式和非诉讼的方式有机地结合起来，那将会起到更好地实现债权的效果。
（一）以非诉讼追债为诉讼追债的前置程序
一般正常的追债程序就应当以非诉讼的方式为前置程序。也就是说先礼后兵，诉讼是万不得已的方式。我想能通过非诉讼的方式解决欠款问题的，很少有人会放弃非诉讼的方式，而直接采用诉讼的方式的。
国家税务总局关于未分配的投资者收益和个人人寿保险收入征收个人所得税问题的批复
国家税务总局
国家税务总局关于未分配的投资者收益和个人人寿保险收入征收个人所得税问题的批复
国家税务总局
河北省地方税务局：
你局《河北省地方税务局关于对未分配的投资者收益和个人人寿保险收入征收个人所得税问题的请示》（冀地税发〔1998〕51号）收悉，经研究，现批复如下：
一、你省廊坊市香河东华纸制品有限公司为中方个人共同投资与日方组建的中外合资企业。该公司协议规定，投资各方按其出资额在注册资本中的比例分享利润。根据有关规定，实现的利润作必要留存后应进行分配，而该公司自1994年开业以来一直未在帐面进行利润分配，却将税
后利润用于兴建厂房、个人宿舍、购买汽车和其他消费。根据以上情况和个人所得税的收入实现原则，应认定该公司的税后利润已在中方投资者之间进行了分配，中方个人投资者按投资比例分得的部分，须根据《中华人民共和国个人所得税法》的规定，按照“利息、股息、红利所得”应税
项目缴纳个人所提税，税款由廊坊市香河东华纸制品有限公司代扣代缴。请你局通知主管税务机关督促代扣代缴义务人认真履行代扣代缴个人所得税义务。
二、对保险公司按投保金额，以银行同期储蓄存款利率支付给在保期内未出险的人寿保险保户的利息（或以其他名义支付的类似收入），按“其他所得”应税项目征收个人所得税，税款由支付利息的保险公司代扣代缴。
1998年9月16日
骗取铁路保价款的行为应当如何定性
案情简介
2006年6月，A公司朝阳销售处承租的库房即将到期，公司决定将该销售处库存的化肥调往B地。保管员孟某某经过清点发现库存的磷酸二铵化肥缺失，考虑到按照公司规定货物缺失应由保管员个人负责赔偿，于是孟某某与该销售处物流员、业务员张某某、刘某某商量通过铁路运输，制造化肥被盗假象，从而由铁路赔偿而使自己免责的办法解决。孟、张二人先到铁路部门办理了运输货物手续，并与铁路达成了保价运输协议，约定整车货物保价金额为50000元。7月2日，车皮计划下达后，孟、张二人组织装车。他们多报运输化肥数量3.74吨，铁路工作人员并未发觉。装毕，孟、张二人乘人不备用事先准备好的剪子在已经施封的铅封上剪出一个印，待工人们全部离开后，二人又返回列车边将铅封破掉制造被盗假象。几天后，列车到达B 地，铁路工作人员经过清点发现实到货物数量与托运数量不符，且铅封已破，于是向公安机关报案。此时孟某某等3人以为计划得逞，按照规定向铁路申报理赔手续，但不久此案告破。
分歧意见
对于孟某某等3人的行为如何定性，有以下两种意见：
第一种意见认为孟某某等3人的行为构成诈骗罪。本案中孟某某等3人采取了虚构事实、隐瞒真相的方法，故意虚报装车化肥数量，并制造被盗假象，骗取铁路保价款。且本案情节并不属于刑法第二百二十四条规定的任何一种情形，不能构成合同诈骗罪。
第二种意见认为孟某某等3人的行为涉嫌合同诈骗罪。笔者同意第二种意见，理由如下：
一、本案孟某某等3人是利用铁路运输合同，并且是在合同签订履行过程中实施的诈骗犯罪。中华人民共和国铁道部于1991年颁布的《铁路货物运输规程》第9条规定：“托运人以铁路运输货物，应与承运人签订货物运输合同。”第13条规定：“托运人托运的货物，分为保价运输和不保价运输两种，按哪种方式运输，由托运人确定，并在货物运单托运人记载事项栏内注明。”本案中身为保管员的孟某某发现库存化肥缺失后，担心公司要求他个人赔偿，于是想出了利用铁路运输，制造被盗假象，从而由铁路赔偿的办法。A公司朝阳销售处与铁路签订了运输合同，并约定了保价运输的方式，而且在《铁路货物运单》和《铁路货票》中注明。这实际上是托运人与承运人之间达成了保价运输协议，形成了保价运输合同。根据民法规定，这种保价运输合同是基于铁路运输合同基础上产生的另外一个合同，是主合同中的从合同，如果没有运输合同也就没有保价合同，保价合同必须依附于运输合同而存在。而孟某某等3人正是利用这个合同，虚构了托运物品数量，制造了被盗假象，从而骗取铁路保价款。《铁路货物运输规程》第56条又规定：“保价运输的货物，最多不能超过该货物的保价金额，只损失一部分时，按损失货物与全批货物的比例乘以保价金额赔偿。”本案中，如果化肥确系运输过程中被盗，铁路则只应对缺失的部分即3.74吨进行保价赔偿，金额为3083元。由于铁路尚未实际理赔，故本案应属未遂。
二、本案应适用刑法第二百二十四条第一款第五项“以其它方法骗取对方当事人财物的”之规定。合同诈骗罪的法定情形共5种，前4种是具体的规定，而最后1种是兜底条款。本案中孟某某等3人的行为比较明显不属于前4种中任何一种，但由于符合合同诈骗罪的犯罪构成，特别是符合是否利用经济合同并且是在合同签订履行过程中实施的核心条件，所以按照特别法优于普通法的原则，应为合同诈骗的行为。立法者显然在立法时考虑到不能穷尽列举所有合同诈骗情形，故最后一项设立兜底条款，这是立法的高明之处，同时，也为我们定性提供了依据。
锦州铁路运输检察院：李月强